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石家庄律师电话:民法典的制定(2)
点击:    发布时间:2020-07-03 17:25:56
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(三)比较法与民法典
民法典系建立在传统民法的基础上,并有所改造创新,以适应社会的发展,彰显民法典的特色。兹举三个规定加以说明:
1.胎儿的保护。台湾地区“民法”第6条规定:“人之权利能力,始于出生,终于死亡。”第7条规定:“胎儿以将来非死产者为限,关于其个人利益之保护,视为既已出生。”《民法典》第13条规定:“自然人从出生时起到死亡时止,具有民事权利能力,依法享有民事权利,承担民事义务。”第16条规定:“涉及遗产继承、接受赠与等胎儿利益保护的,胎儿视为具有民事权利能力;但是,胎儿娩出时为死体的,其民事权利能力自始不存在。”民法典采较通晓的文字,并例示其适用对象。问题在于概括性不足,例如胎儿遭受他人不法侵害其身体、健康等人格法益时,如何保护?
2.法人的侵权行为。台湾地区“民法”第28条规定:“法人对于其董事或其他有代表权之人因执行职务所加于他人之损害,与该行为人连带负赔偿之责任。”《民法典》第62条规定:“法定代表人因执行职务造成他人损害的,由法人承担民事责任。法人承担民事责任后,依照法律或者法人章程的规定,可以向有过错的法定代表人追偿。”问题在于法人侵权责任的要件为何?法人对法定代理人的求偿,法律或法人章程未规定时如何处理?经查民法典并无法人求偿权的规定,造成解释适用的问题。
3.侵权责任法保护的权益。《民法典》第1166条规定:“行为人造成他人民事权益损害,不论行为人有无过错,法律规定应当承担侵权责任的,依照其规定。”何谓民事权益?如何加以保护?值得参照的是《日本民法典》第709条规定:“因故意或过失侵害他人权利或受法律保护的利益,对于因此所发生的损害负赔偿责任。”其特色在于对权利或利益作区别性的保护。
前举案例旨在提出研究民法典的一种方法,即从比较法(包括案例比较)去寻找民法典规定的来源,认识其所采的不同规范模式及立法理由,进而发现民法典的特色,及其与社会发展的互动关系。
(四)法学与民法典的制定
法学与民法典制定密切相关。众所周知,1900年的《德国民法典》是19世纪学说汇纂(Pandekten)的成文化。日本和中国台湾地区先是继受欧陆法典,并经由学说继而发展本土法学。大陆的大学法学教育开始于1978年的改革开放,1986年制定《民法通则》,一方面发展法学,另一方面进行民事立法,二者相伴而行,相互协助,致力于以传统民法为基础,建构本土法律体系。民法典的制定受到法学发展、学说共识及立法机制的影响或限制。兹引述二位参与民法典制定的著名学者的名言:一位学者强调要制定一部屹立于世界民法之林的法典;另一位学者表示非中国学者不能体会制定民法典的勇气与困难。
 
 
 
 
 
 

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